多層次中介發(fā)展營銷的法律解讀

關(guān)鍵字：多層次 營銷 法律解讀

新聞背景：
1998年后的國務院有關(guān)文件使用列舉和概括相結(jié)合的方法，“禁止任何形式的傳銷經(jīng)營活動”；2005年9月頒布的《禁止傳銷條例》只采用列舉法簡單禁止了一種多層次直銷，給多層次模式留下了“漏洞”或“盲點”，這一點似乎至今也沒有引起業(yè)界和媒體的廣泛關(guān)注及重視。
考慮到“漏洞”、“盲點”使多層次模式有機會創(chuàng)新經(jīng)營，本文從“中介”的角度解讀這個方案的合法性，為便于理解，這里稱之為“多層次中介發(fā)展營銷”模式，簡稱中介模式。該模式旨在最大程度保留多層次直銷的運作方式和獎金制度，讓店鋪以下的參加者從灰色地帶走出來，并使店鋪恢復賣產(chǎn)品的“天職”。

發(fā)展多層次的中介方案
條文：（1）本條例所稱直銷，指直銷企業(yè)招募直銷員，由直銷員在固定營業(yè)場所之外直接向最終消費者（以下簡稱消費者）推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式。（2005年12月1日施行的《直銷管理條例》規(guī)定要銷售產(chǎn)品的才算直銷）
（2）組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。（2005年11月1日施行的《禁止傳銷條例》第七條第3款）
解讀：多層次直銷自上個世紀80年代末傳入中國以來，已經(jīng)獲得了為業(yè)界和越來越多的社會大眾認可的創(chuàng)新與發(fā)展，這其中最為突出的就是我們熟悉的多層次連鎖店方式。這是業(yè)界自發(fā)與特許經(jīng)營方式“嫁接”的創(chuàng)新成果，實際上特許經(jīng)營方式的加盟連鎖店一般是沒有層次的。不過，由于店鋪以下的參加者存在介紹加入形成的上下級利益鏈關(guān)系，使這些人仍然存留于狹窄的灰色地帶當中，也就產(chǎn)生了消費者兼介紹人的中介人員。
中介模式可以這樣來理解：第一步，公司產(chǎn)品的消費者為公司及其連鎖經(jīng)銷商介紹顧客資源；第二步，公司及其連鎖經(jīng)銷商通過店鋪或會議等固定地點銷售方式向消費者介紹來的顧客推銷、銷售產(chǎn)品；第三步，當這一消費產(chǎn)生之后，消費者兼介紹人向新的消費顧客介紹、推銷，經(jīng)營顧客資源網(wǎng)絡(luò)并獲得相應的傭金；第四步，繼續(xù)往下復制。
當消費者兼介紹人經(jīng)營的顧客網(wǎng)絡(luò)的消費總金額達到某個額度時，他就被升級為公司的店鋪經(jīng)銷商或中介委托人，不再經(jīng)營原有的顧客網(wǎng)絡(luò)，而是經(jīng)營實體店鋪和產(chǎn)品授權(quán)銷售，以實現(xiàn)與公司管理人員的順利銜接。
這種模式的計酬規(guī)則就有兩個，一個是消費者兼介紹人以介紹的顧客網(wǎng)絡(luò)的消費金額為依據(jù)計算和獲得傭金報酬，傭金制度照搬多層次直銷的獎金制度；另一個是公司及其經(jīng)銷商通過銷售產(chǎn)品獲得利潤后，作為公司委托人向消費者兼介紹人支付中介感謝傭金。

WTO報告應理解為取消多層次直銷的限制
條文：（1）a.組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計算和給付報酬（包括物質(zhì)獎勵和其他經(jīng)濟利益，下同），牟取非法利益的；b.組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費用或者以認購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；c.組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。（《禁止傳銷條例》第七條，2005年11月1日正式施行）
（2）禁止任何形式的傳銷經(jīng)營活動。（《關(guān)于禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》，1998年4月21日國務院頒布）
（3）一些工作組成員指出，《世界行為守則》提供了規(guī)范無固定地點銷售的合理基礎(chǔ)。（《WTO中國工作組報告書》第311段）
解讀：條文（1）使用列舉和概括相結(jié)合的方法，“禁止任何形式的傳銷經(jīng)營活動”，這意味著任何形式的多層次直銷都是禁止的；條文（2）只采用列舉法簡單禁止了一種多層次直銷，給多層次模式留下了“漏洞”或“盲點”。為什么前后兩次禁止的傳銷會有明顯不同？為什么后一次禁傳留下了“漏洞”、“盲點”？
條文（3）中的《世界行為守則》是世界直銷協(xié)會聯(lián)盟于1994年制定的一個主要用于多層次直銷（傳銷）方式的商業(yè)道德指南。守則中對“推薦活動”有專門規(guī)定。推薦加入是多層次直銷方式最為突出的特征，沒有推薦加入就沒有多層次獎金制度即團隊計酬；單層次直銷即《直銷管理條例》規(guī)范的直銷則沒有這個特點。
由于該段不是承諾內(nèi)容，因此不少研究者認為沒有實際意義，忽略了對該段的法律解讀，這是不專業(yè)的。因為盡管不是承諾段，但是它對于解釋無固定地點銷售卻具有特殊意義。由于采用文義解釋法（按照字面意思解釋法律的方法）無法確定無固定地點銷售的具體含義，這里就應該采用學界普遍接受的另一種解釋方法——歷史解釋方法（根據(jù)歷史資料來解釋法律，如分析1998年后的禁傳文件資料與WTO文件中的有關(guān)案文、承諾的關(guān)系等）來解釋，這樣就應將“無固定地點銷售”理解為，主要指1998年以后禁止的多層次直銷（傳銷）方式，而不是單層次直銷及其變式（即存在了八年多的“店鋪+推銷員”模式）。我們承諾的“加入WTO后3年內(nèi)取消無固定地點銷售的限制”，就應該理解為取消多層次直銷的限制。

中介模式“回避”直銷“掐斷”傳銷
條文：（1）直銷是指直銷企業(yè)招募直銷員，由直銷員在固定營業(yè)場所之外直接向最終消費者推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式。（《直銷管理條例》第三條）
（2）傳銷是組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。（《禁止傳銷條例》第七條第3款）
解讀：條文（1）意味著，不賣產(chǎn)品就涉及不到直銷。中介模式引進介紹顧客這種中間行為，它“回避”了直銷。同時如條文（2），中介模式采用“掐斷”傳銷的策略來繞過法律禁區(qū)。打個比方，1998年以后是“禁止任何形式的傳銷經(jīng)營活動”，根本沒有創(chuàng)新經(jīng)營的可能，而新條例禁止的傳銷就如一段兩節(jié)的竹子。說它是一段竹子，是因為它只有一個法律主體，即“組織者或者經(jīng)營者”。說它分為兩節(jié)，是因為它的法律客體、行為分為兩部分：一是“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系”；二是“以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬”。中介模式把這段竹子掐斷，一分為二，并注入新的內(nèi)容，產(chǎn)生新的關(guān)系，分別產(chǎn)生了兩個法律主體和兩個法律客體，即消費者兼顧客介紹人和店鋪兼委托人。前者為公司有償經(jīng)營一個顧客網(wǎng)絡(luò)，多層次賺取傭金（不是回扣）；后者銷售產(chǎn)品獲得利潤并向中介經(jīng)營者支付勞動報酬。這就是中介模式的奧秘。