直銷企業(yè)披露制度是否涉嫌侵權(quán)
本期主持人 萬 靜 法制日?qǐng)?bào)公司法務(wù)專刊部編輯
本期嘉賓 喬新生 中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院教授
本期
嘉賓 金永生 北京郵電大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院教授授
本期嘉賓 李 濤 國內(nèi)資深直銷政策法律專家
話題背景
《直銷管理?xiàng)l例》公布后，業(yè)內(nèi)翹首以待的配套實(shí)施辦法———《直銷企業(yè)保證金存繳、使用管理辦法》、《直銷企業(yè)信息報(bào)備、披露管理辦法》和《直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)管理辦法》于日前出臺(tái)。其中《直銷企業(yè)信息報(bào)備、披露管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)明確要求直銷企業(yè)向社會(huì)公眾披露：直銷員總數(shù)、名單、直銷員證編號(hào)、職業(yè)；直銷員計(jì)酬、獎(jiǎng)勵(lì)制度；直銷企業(yè)與直銷員簽訂的推銷合同中關(guān)于直銷企業(yè)和直銷員的權(quán)利、義務(wù)，法律責(zé)任及其他相關(guān)規(guī)定；直銷員培訓(xùn)和考試方案；涉及企業(yè)的重大訴訟、仲裁事項(xiàng)及處理情況等9方面的內(nèi)容。此外《管理辦法》還規(guī)定：“直銷企業(yè)每月需向商務(wù)部、工商總局報(bào)備：(一)保證金存繳情況。(二)直銷員直銷經(jīng)營收入及納稅情況：1、直銷員按月直銷經(jīng)營收入及納稅金額；2、直銷員直銷經(jīng)營收入金額占直銷員本人直接向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品收入的比例；(三)企業(yè)每月銷售業(yè)績及納稅情況；(四)直銷培訓(xùn)員備案。”很多業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，這些披露的內(nèi)容有些涉及了企業(yè)的商業(yè)機(jī)密，有些也涉及到了直銷員的個(gè)人隱私，而且是否切實(shí)可行值得懷疑。
議題一
主持人：《管理辦法》明確要求直銷企業(yè)向社會(huì)公眾披露：直銷員總數(shù)、名單、涉及企業(yè)的重大訴訟、仲裁事項(xiàng)及處理情況等9方面的內(nèi)容，有些人認(rèn)為這侵犯了企業(yè)的商業(yè)秘密，對(duì)此您怎么看？
金永生：《管理辦法》的規(guī)定是符合中國具體國情的，是針對(duì)當(dāng)前中國直銷市場發(fā)育及市場預(yù)期而做出的具有法律約束力的監(jiān)管措施。如果從1990年雅芳在廣州陵園西路開辦進(jìn)入中國市場后的第一家門市部算起，直銷在中國內(nèi)地發(fā)展已有15年風(fēng)雨起伏的歷史。1998年直銷在中國進(jìn)入了“冰河時(shí)代”且在很大程度上被“妖魔化”了。縱觀直銷在中國的發(fā)展，我認(rèn)為從來就沒有走出以下的誤區(qū)，即直銷概念的誤區(qū)、行業(yè)管理者的誤區(qū)、從業(yè)者的誤區(qū)以及消費(fèi)者的誤區(qū)，可見我國直銷市場的發(fā)育程度極低，加上社會(huì)上的暴富心態(tài)，如果缺乏透明而有效的監(jiān)管措施，直銷必將在行業(yè)內(nèi)造成混亂，重蹈1998年以前的覆轍。
從國際上看，信息披露、公司社會(huì)責(zé)任監(jiān)督是公眾性公司的責(zé)任和義務(wù)，因此《管理辦法》的規(guī)定并沒有侵犯直銷企業(yè)的商業(yè)秘密，同時(shí)可以有效杜絕過去直銷公司“掛羊頭賣狗肉”的現(xiàn)象；同樣也不存在侵犯直銷人員個(gè)人隱私的問題。原因很簡單，在任何時(shí)候，收入申報(bào)和依法納稅都是一個(gè)公民應(yīng)盡的義務(wù)和責(zé)任，不存在隱私問題。
喬新生：應(yīng)該沒有侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密，但是這一規(guī)定值得商榷。自從我國行政許可法頒布之后，許多政府部門嚴(yán)格依法辦事，他們通過修改部門規(guī)章，逐漸地放寬了對(duì)某些行業(yè)或者某些領(lǐng)域的準(zhǔn)入限制。但是，也有部分政府部門將過去的行政許可改為不具有行政許可性質(zhì)的備案或者信息披露程序，并以此來約束企業(yè)的競爭行為。坦率地說，加大市場主體的信息披露義務(wù)，有助于保護(hù)投資相對(duì)人的利益，有助于建立透明的市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行機(jī)制。可是如果政府部門的規(guī)范缺乏法律基礎(chǔ)，或者政府部門的規(guī)定增加了企業(yè)的運(yùn)營成本，那么，政府部門必須反思，這樣的規(guī)定是否還有存在的必要。因?yàn)橹变N員不僅數(shù)量大，流動(dòng)也快，每月如此詳盡的信息披露，對(duì)企業(yè)而言在執(zhí)行上是個(gè)較大的難題。
議題二
主持人：有些人提出，《管理辦法》對(duì)于直銷企業(yè)的信息披露規(guī)定，是把對(duì)其的監(jiān)管力度上升到和上市公司一樣的高度，有擴(kuò)大解釋之嫌，對(duì)此您怎么看？
李濤：從中國直銷市場狀況考慮，《管理辦法》的這一規(guī)定并無不當(dāng)。直銷行業(yè)在中國的成熟與規(guī)范化程度不及股票市場，整個(gè)社會(huì)為直銷行業(yè)付出的成本可能還高于其產(chǎn)生的社會(huì)效益。由于直銷經(jīng)營方法，如直銷經(jīng)營方法說明會(huì)、產(chǎn)品會(huì)、培訓(xùn)會(huì)、口碑推銷、各種資料等容易產(chǎn)生誤傳、誤導(dǎo)，因此這一規(guī)定有利于從源頭上嚴(yán)格把關(guān)。更重要的是按照合同法的定義，直銷經(jīng)營方法事業(yè)說明會(huì)、產(chǎn)品會(huì)、培訓(xùn)會(huì)等應(yīng)該屬于“要約邀請(qǐng)”，根本算不上“要約”。如果直銷員、消費(fèi)者由此遭遇欺詐，由于不是合同關(guān)系，依據(jù)合同法、民法規(guī)定，是得不到保護(hù)的。所以此項(xiàng)規(guī)定增加了一道對(duì)直銷員、消費(fèi)者的保護(hù)屏障。
金永生：在我國直銷市場上，強(qiáng)化公司社會(huì)責(zé)任監(jiān)督更具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。我認(rèn)為，那種將政府監(jiān)管部門對(duì)直銷企業(yè)的監(jiān)管力度與上市公司相比較顯得過于嚴(yán)厲甚至苛刻的觀點(diǎn)，是站不住腳的。因?yàn)閺氖澜绶秶矗瑤缀跛泄娦缘墓径急仨毥邮苷谋O(jiān)管，直銷公司、上市公司和公開向社會(huì)募集資金的公司均在此列。《直銷企業(yè)信息報(bào)備、披露管理辦法》的上述規(guī)定可以被看作是對(duì)《直銷管理?xiàng)l例》的合理解釋。
議題三
主持人：您認(rèn)為對(duì)于直銷企業(yè)和直銷人員的信息披露程度該如何掌控在一個(gè)合理又合法的范圍呢？
金永生：對(duì)于直銷這個(gè)特殊行業(yè)，在發(fā)展初期就嚴(yán)格規(guī)范與監(jiān)管，十分必要。但關(guān)鍵是如何把握監(jiān)管的度。
我個(gè)人的觀點(diǎn)是，在實(shí)際操作過程中，如果有直銷企業(yè)認(rèn)為有些需要披露的內(nèi)容涉及自身的商業(yè)秘密時(shí)，完全可以按照國際慣例辦理，即由于商業(yè)秘密等特殊原因致使某些信息確實(shí)不便披露的，直銷公司可向商務(wù)部、工商總局申請(qǐng)豁免。在這一點(diǎn)上，《直銷企業(yè)信息報(bào)備、披露管理辦法》還需要優(yōu)化和修改。此外，《管理辦法》在法律監(jiān)管方面是合適的，但由于對(duì)直銷運(yùn)作的把握還不夠精準(zhǔn)，可操作性略差一些，需要在實(shí)踐中不斷完善。
