2008年4月至7月，劉某與他人通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)在荔浦縣、蒙山縣從事傳銷活動(dòng)，以投入一定數(shù)額的資金作為進(jìn)入該傳銷組織的條件，并以其直接或間接發(fā)展的下線成員數(shù)量為依據(jù)計(jì)算和給付報(bào)酬，騙取他人加入并從事傳銷活動(dòng)。劉某投入4800元，在其名下直接或間接發(fā)展下線成員,收取李某等5人款項(xiàng)共計(jì)5.44萬(wàn)元，按1%報(bào)單獲違法所得544元。2008年11月15日，劉某主動(dòng)到公安局投案，并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。

    【爭(zhēng)議】

    案件在審理過(guò)程中，對(duì)劉某的行為如何定性有三種不同意見。

    第一種意見認(rèn)為構(gòu)成集資詐騙罪。第二種意見認(rèn)為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。第三種意見認(rèn)為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。　　

    【探究】

    集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。“以非法占有為目的”是指行為人在主觀上具有將非法募集的資金置于個(gè)人或本單位控制之下。“使用詐騙方法”是指使用編造謊言、捏造或隱瞞事實(shí)真相、虛構(gòu)或偽造集資批文和證件等欺騙的方法。行為人沒有使用詐騙的方法不構(gòu)成本罪。

    非法吸收公眾存款罪是指行為人違反國(guó)家法律、法規(guī)的規(guī)定，在社會(huì)上以存款的形式公開吸收公眾資金的行為。廣義的非法吸收公眾存款包括：行為人不具有吸收存款的主體資格而吸收公眾存款；行為人雖然具有吸收公眾存款的主體資格，但其吸收公眾存款所采用的方法是違法的。

    非法經(jīng)營(yíng)罪是指違反國(guó)家規(guī)定，從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

    本案中，劉某沒有使用詐騙手段誘使網(wǎng)絡(luò)成員出資進(jìn)行網(wǎng)上傳銷，他們對(duì)傳銷的性質(zhì)和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)是明知的。劉某沒有采用欺騙方法進(jìn)行傳銷，不足以認(rèn)定其具有非法占有對(duì)方資金的目的。因此，認(rèn)定劉某具備“以非法占有為目的”進(jìn)而構(gòu)成集資詐騙罪的理由不充分。劉某不是以存款的方式公開募集資金，也不是將募集的資金用于貸款等融資活動(dòng)，而是將資金用于投單返利，其行為不符合非法吸收公眾存款罪的法律規(guī)定。

    《電信條例》第7條規(guī)定：國(guó)家對(duì)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)，按照電信業(yè)務(wù)分類實(shí)行許可制度經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)部主管部門或省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)頒發(fā)的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。未取得經(jīng)營(yíng)許可，任何組織和個(gè)人不得從事電信經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。即使是放開經(jīng)營(yíng)的電信業(yè)務(wù)也必須經(jīng)國(guó)家電信管理部門許可才能經(jīng)營(yíng)，劉某從事網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)，其主觀上出于牟利動(dòng)機(jī)，明知其行為違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營(yíng)，因此屬于非法經(jīng)營(yíng)行為。最高人民法院《關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)》規(guī)定，對(duì)于1998年4月18日國(guó)務(wù)院《關(guān)于禁止傳銷經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的通知》發(fā)布以后，仍然從事傳銷或者變相傳銷活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第225條第4項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。劉某從事網(wǎng)上非法傳銷業(yè)務(wù)活動(dòng)，謀取非法利潤(rùn)，擾亂市場(chǎng)秩序，應(yīng)按非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

    【結(jié)果】

    近日,法院判決：劉某犯非法經(jīng)營(yíng)罪,判處罰金2700元。