王曉韌

　　西安交大人文學(xué)院經(jīng)濟法學(xué)碩士研究生，主要從事經(jīng)濟法研究。  
 
　　20世紀80年代末，日本一家賣磁性保健床墊的Japan Life公司在未經(jīng)中國官方經(jīng)營許可的情況下，偷渡內(nèi)地，擅自在我國開展傳銷業(yè)務(wù)，傳銷開始進入中國。仿佛潘多拉魔盒，進入中國的傳銷發(fā)展迅猛，大大小小的傳銷公司如雨后春筍般在全國蔓延。

　　1996年，我國政府經(jīng)過審查，首次批準了41家傳銷企業(yè)可以開展多層次傳銷業(yè)務(wù)。1997年國家工商行政總局頒布了《傳銷管理辦法》，提出單層次傳銷和多層次傳銷的定義。由于多層次傳銷和單層次傳銷沒有嚴格的區(qū)分標準，以至于到1997年底和1998年年初，非法傳銷大肆猖獗，國家對傳銷企業(yè)管理幾乎失控。

　　1998年4月18日，國務(wù)院頒布《關(guān)于禁止傳銷活動的通知》，對整個傳銷行業(yè)全面禁止整頓。同年，雅芳等10家外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)型經(jīng)營。

　　2001年，我國加入WTO，中國政府承諾:以商業(yè)方式存在提供的無固定地點批發(fā)或者零售服務(wù)(包括直銷)在入世3年后逐步取消限制。2005年9月1日，涉及直銷的兩部核心條例——《禁止傳銷條例》和《直銷管理條例》正式出臺，并分別于2005年11月1日、2005年12月1日生效。

　　通觀直銷業(yè)在我國的發(fā)展歷史，這兩部條例具有轉(zhuǎn)折性的意義——我國為兌現(xiàn)在WTO的承諾，將逐漸開放直銷市場。然而，老鼠會等非法組織借直銷之名，聚斂錢財，擾亂市場秩序，使我國在開放直銷的道路上不得不采取嚴格、審慎的態(tài)度，那么我國的直銷法規(guī)究竟呈什么樣的特點呢？

　　一、開放單層次銷售、禁止多層次銷售

　　兩種銷售都是無店鋪直銷形式，單層次銷售是指在“直銷企業(yè)的直銷活動中，直銷產(chǎn)品只是經(jīng)過一代直銷商的層次就可以到達消費者手中”。在這種銷售模式中，直銷商的報酬來自于直接銷售給消費者的利潤。多層次銷售是“直銷企業(yè)在具體開展的直銷業(yè)務(wù)中，允許自己的直銷產(chǎn)品經(jīng)過若干層次的直銷商的銷售行為而進入到消費者手中。在多層次直銷中，其獨立簽約的直銷商們往往都在努力打造自己的直銷組織，只有它的營銷組織不斷擴大，它才可以通過管理整個營銷組織的績效增長獲取更多的利益。”在多層次銷售模式中，直銷商的報酬不僅來自于直接銷售給消費者的利潤，而更主要的來源于其下線的銷售利潤。相比之下，多層次銷售可以使直銷企業(yè)占有更大的市場，使直銷人員獲得更多的報酬，但同時多層次銷售也比單層次銷售更難監(jiān)管。據(jù)統(tǒng)計，美國有80%的直銷公司采用多層次銷售模式，而在世界其他地方，約85%的直銷公司也是采取多層次直銷模式。

　　《直銷管理條例》第三條規(guī)定直銷是直銷企業(yè)招募直銷員，由直銷員在固定經(jīng)營場所之外直接向最終消費者推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式。該條例二十四條規(guī)定直銷員的報酬只能按照直銷員本人直接向消費者銷售產(chǎn)品的收入計算，并且不得超過直銷員本人直接向消費者銷售產(chǎn)品收入的30%。《禁止傳銷條例》第二條，第七條規(guī)定以下線的銷售收入計酬、以下線的人頭數(shù)計酬和收取入會費三種行為是非法傳銷。由此可見，我國直銷立法所允許的直銷是單層次銷售，而在世界上廣為采用的多層次銷售則被視為傳銷而禁止了。

　　雖然我國在加入WTO時承諾:以商業(yè)方式存在提供的無固定地點批發(fā)或零售服務(wù)(包括直銷)在入世后逐步取消限制。但是從公布的這兩個條例來看，中國給予單層次的訪問銷售合法的地位，但是對于多層次的銷售仍采取審慎的態(tài)度，予以禁絕。為什么會出現(xiàn)與承諾如此大相徑庭的立法呢？

　　1.監(jiān)管難度太大

　　多層次銷售本身需要累計計酬，有時甚至不排除以人頭計酬(但不是主要的計酬方式)，故而很難與金字塔、老鼠會等“賣錢”活動區(qū)分。實踐中，非法的賣錢活動往往以銷售商品為掩蓋，以直銷為名目，進行非法傳銷活動，給政府的監(jiān)管帶來了很大的困難。在監(jiān)管不力的情況下，非常容易引起市場的混亂，帶來社會風(fēng)險。1997年，國家工商行政管理局頒布《傳銷管理辦法》，允許多層次傳銷存在，但是到98年年初直銷市場已有失控現(xiàn)象，可見對于多層次銷售，不得不采取審慎態(tài)度。

　　2.保護民族企業(yè)的需求

　　自1998年我國對傳銷全面禁止以來，我國國內(nèi)直銷企業(yè)發(fā)展緩慢，規(guī)模不大，能維持現(xiàn)狀已屬不易，和外資企業(yè)差距越來越大。2003年，整個中國直銷業(yè)的營業(yè)額為350億人民幣左右，其中10家轉(zhuǎn)型企業(yè)的營業(yè)額為300億人民幣，而整個內(nèi)資企業(yè)的營業(yè)額卻不到50億人民幣，可見內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè)的力量懸殊。尤其是安利這樣的跨國公司，本身就熟稔多層次直銷的經(jīng)營管理，同時又有較強的品牌優(yōu)勢和雄厚的實力，如果現(xiàn)在開放多層次銷售的市場，內(nèi)資企業(yè)很難與之抗衡。倒不如采取謹慎的態(tài)度，先開放單層次銷售，利用訪問推銷等形式提高民族品牌的認可度，逐漸擴大其市場份額，到時機成熟再開放多層次銷售的市場，使民族企業(yè)與外資企業(yè)進行勢均力敵的競爭，這才能有利于我國直銷業(yè)的健康發(fā)展。

　　二、對直銷企業(yè)的限制較為嚴格

　　目前多數(shù)國家為規(guī)范直銷業(yè)，均制訂了哪些限制性條款呢？這些條款又是如何規(guī)定的呢？

　　1.通觀各國直銷法規(guī)諸條款

　　入會費限制。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會規(guī)定:直銷公司對新加入直銷商的入會費，在加入后的6個月內(nèi)，不能超過500美元。英國規(guī)定，新加入者支付的入會費，在七天之內(nèi)超過75英鎊即為非法。無論這75英鎊是買產(chǎn)品、工具，還是其他服務(wù)。

　　直銷商存貨負擔(dān)限制。給直銷商強加一個較大產(chǎn)品的購買額，這是金字塔公司常采用的一個手段，即存貨負擔(dān)。加拿大多層次直銷法規(guī)定:直銷公司故意把一個在商業(yè)上是不合理的數(shù)量的產(chǎn)品賣給參與者……違反此條由法院確定罰款額，或判5年以下有期徒刑，或兩罪并罰。美國許多州的反金字塔法規(guī)定直銷商可以無理由向直銷公司退貨，退貨日期有的州無任何限制，有的州是3個月。

　　禁止上線以發(fā)展下線獲取傭金。此條即是防止直銷公司讓直銷商引誘更多的下線(因為他不必銷售產(chǎn)品只要拉人頭就能發(fā)財致富)。美國各州法律都有規(guī)定:合法直銷公司不能對直銷商發(fā)展下線支付任何獎勵，上線只能通過下線銷售額獲得獎勵。韓國直銷法第32條規(guī)定，對直銷商發(fā)展下線支付獎金者“被判五年以下有期徒刑或1億韓元以下罰款”。

　　禁止夸大宣傳。直銷公司或直銷商不能對本直銷網(wǎng)絡(luò)直銷商的收入夸大。加拿大直銷法規(guī)規(guī)定:直銷公司或直銷商在對外作宣傳時，對其直銷網(wǎng)中直銷商的收入描述要公正、合理、適中。談直銷商的收益時，只能選擇有代表性(即一般的、正常的情況)的直銷商為標準。

　　冷靜期法規(guī)。此條目的是保護消費者利益，防止高壓銷售。冷靜期的本意是消費者自購物之日起一段時間內(nèi)可以自由退貨，而不受任何補償罰款，這一段時間即冷靜期。美國是三天，歐洲國家一般是七天，馬來西亞是十天，韓國(單層次)直銷是十天，多層次傳銷是二十天。

　　2.我國對直銷企業(yè)的限制則更為嚴格

　　在入會費的限制上，《直銷管理條例》第十四條規(guī)定:直銷企業(yè)及其分支機構(gòu)不得以繳納費用或者購買商品作為直銷員的條件。《禁止傳銷條例》第二條、第七條都將“要求被發(fā)展人員交納一定費用或變相交納一定費用取得加入資格”視為傳銷，而予以禁止。可以看出，直接禁止繳納入會費比其他國家限制入會費的做法更為嚴格。

　　在存貨負擔(dān)限制的問題上，《直銷管理條例》第二十五條第三款規(guī)定了直銷員在30天內(nèi)可以退貨，該條件與消費者的退貨條件基本相同。但該條例無禁止“直銷公司強加直銷商一個較大購買額”的規(guī)定。

　　關(guān)于禁止上線從發(fā)展下線獲取傭金這一方面看，我國法規(guī)更為嚴格。從概念上講(見《直銷管理條例》第三條第一款《禁止傳銷條例》第二條和第七條)，我國禁止多層次銷售，不會有上下線的關(guān)系，只有直銷公司和直銷員之間的合同關(guān)系，這種關(guān)系只有一層。所以不可能以下線的人頭數(shù)計算上線的傭金，也不可能以下線的銷售收入計算上線的傭金。所以《直銷管理條例》第二十四條規(guī)定:……直銷企業(yè)支付給直銷員的報酬只能按照直銷員本人直接向消費者銷售產(chǎn)品的收入計算……如果直銷員的計酬是以下線的人員數(shù)量或銷售業(yè)績來計算，則屬于法規(guī)禁止的傳銷行為(其他國家并未禁止以下線的銷售收入計酬)。此點說明我國的直銷業(yè)禁區(qū)比國外大，體現(xiàn)了立法對直銷業(yè)開放程度的嚴格限制。

　　在禁止夸大宣傳上，我國法規(guī)則直接禁止廣告宣傳直銷員的收入。《直銷管理條例》第十四條:直銷企業(yè)及其分支機構(gòu)不得發(fā)布宣傳直銷員報酬的廣告。根據(jù)這一條規(guī)定，即使是符合實際情況的對直銷員報酬的廣告也被禁止了。這可能是考慮到我國廣告業(yè)的監(jiān)管力度較弱，廣告往往都有夸大其詞，一旦允許直銷廣告，則很難避免夸大宣傳，所以立法直接禁止廣告。

　　關(guān)于冷靜期，我國規(guī)定了消費者可以在30天內(nèi)退貨，這個冷靜期比美國、歐洲和亞洲其它國家都長。這也是從保護消費者權(quán)益的角度限制和監(jiān)管直銷業(yè)。

　　三、市場安全至上

　　兩個條例在立法宗旨中多用“防止欺詐”、“加強……監(jiān)管”、“保持社會穩(wěn)定”的用語，而沒有“促進直銷行業(yè)發(fā)展”之類的語言。可見兩個條例在價值上將經(jīng)濟安全的價值置于首位。這一點在具體條文中也可以體現(xiàn)。最為直接和明顯的就是《直銷管理條例》用一章的篇幅規(guī)定了保證金制度，規(guī)定直銷企業(yè)的保證金數(shù)額是上個月直銷產(chǎn)品銷售收入的15%，并應(yīng)在2000萬到1億之間。保證金由國務(wù)院商務(wù)主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門共同決定。只能用于支付直銷員的報酬，直銷員、消費者的退款以及直銷產(chǎn)品給消費者造成的損害賠償，不能用于擔(dān)保和違規(guī)償債。在立法上禁止多層次銷售，要求直銷企業(yè)建立完備的信息報備和批露制度，對于直銷多有禁止性條款的設(shè)計(見“二、對直銷企業(yè)的限制較為嚴格”部分)也體現(xiàn)了安全至上的價值選擇。

　　此外，在直銷企業(yè)的設(shè)立資格上規(guī)定了8000萬注冊資本的硬性標準、要求直銷企業(yè)對培訓(xùn)的合法性、培訓(xùn)秩序和培訓(xùn)場所的安全負責(zé)，要求直銷企業(yè)對直銷員的直銷行為承擔(dān)連帶責(zé)任，客觀上也促進了安全目標的實現(xiàn)。

　　但是，安全保障往往是通過對于直銷行業(yè)的諸多限制而實現(xiàn)的，在安全至上的背后就是市場效益的犧牲。比如，2000萬的保證金和8000萬注冊資金對市場準入設(shè)立了高屏障，中小企業(yè)難以進入市場，所以給外資和較大的內(nèi)資企業(yè)留下了壟斷的空間。如何平衡兩種價值，有待于實踐的檢驗和法律的進一步完善。

　　我國直銷業(yè)曾經(jīng)走過曲折的道路，2005年兩部直銷條例的頒布在直銷發(fā)展史上具有重大的意義，兩個條例對我國直銷業(yè)設(shè)置了嚴格的限制，可以說與之前的一些法規(guī)相比，并沒有重大突破，這令許多業(yè)界人士失望，但是直銷行業(yè)的風(fēng)險和我國的國情決定了直銷立法必須謹慎和循序漸進，隨著直銷行業(yè)的發(fā)展，立法將會不斷完善。